国家工商行政管理局、中国人民银行关于各专业银行所属公司重新登记注册和所属企业换发证照工作有关问题的通知

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　　2013年1月1日起，新的刑诉法及其司法解释开始施行，必将对交通肇事犯罪涉及的民事赔偿造成巨大影响。作为从事机动车交通事故责任纠纷解决的专业律师，我们现仅就新刑诉法及其司法解释对交通肇事犯罪案件赔偿的巨大影响略述己见，以请教于专家。

　　一、对受害人及其亲属的影响

　　（一）精神抚慰金再无法律救济路径

　　新《刑诉法》第一百零一条规定“人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定”、最高人民法院《关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》（以下简称《新刑诉法司法解释》）第一百三十八条规定“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，……因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”。由此规定，意味着受害人及其亲属不仅不能基于附带民事诉讼就精神抚慰金获得支持，即使通过另行提起民事诉讼也将无法获得支持。而在以往的司法实践中，出于附带民事诉讼不支持受害人及其亲属对精神抚慰金诉求保护的考虑，当事人通常采取另行提起民事诉讼的方式获得救济。具体操作为，在民事诉讼中，通过援引《民法通则》、《关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见》、《侵权责任法》、《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》、《关于机动车交通事故责任强制保险赔偿限额中物质损害赔偿和精神损害赔偿次序问题的复函》([2008]民一他字第25号)以及最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规范性文件，可以获得司法救济。新《刑诉法》的规定仅“根据物质损失情况”作为判决、裁定的考量，也没有规定对直接损失、间接损失如何区分处理的问题，同时也限定当事人可以另行提起民事诉讼获得法律救济的范围（把精神损失做了剔除）。更难以理解的，《新刑诉法司法解释》所做的扩大化解释，它不仅“解释”了刑事程序问题，甚至跨部门连带把民事实体法的相关问题也一道“解释”了。最高法院新刑事诉讼司法解释和几乎同时生效的最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。”《侵权责任法》第十六条 、第二十二条”是完全支持精神抚慰金和残疾赔偿金和死亡赔偿金的。笔者认为作为处于同一位阶的司法解释，两者规定相互矛盾，既导致国家法治的不统一，也实际给各级法院的实务审判带来混乱。

　　（二）伤残、死亡赔偿金排斥在交通肇事犯罪赔偿范围之外

　　在交通肇事犯罪案件受害人当场死亡的场合，不存在医疗费、护理费、康复费、残疾辅助器具费、误工损失的问题，根据《新刑诉法司法解释》第一百五十五条的规定“附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”，也就是说，受害人家属仅仅只能获得丧葬费，因为“死亡赔偿金”由于属于“精神抚慰金”范畴而被排斥于附带民事赔偿和单独民事诉讼范围之外。

　　二、交通肇事罪赔偿范围收窄，极大地降低了肇事者的犯罪成本

　　在受害人伤残或者死亡的场合，部分或者全部劳动能力丧失所造成的收入减少不能获得赔偿，将极大地减轻交通肇事者的赔偿责任。刑法第一百三十三条关于交通肇事罪的刑罚规定，一般情况下的刑期也就是3年以下有期徒刑或者拘役，这里就必然会出现一个犯罪成本大为降低的问题。几十万元的伤残、死亡赔偿金都不需支付，3年左右的刑期明显过轻。如果说过去尚有3年牢狱之灾和巨额赔偿高悬在肇事者的头上，可以对机动车驾驶人起到震慑作用。相比较于过去，新《刑诉法》及其司法解释，拟似在鼓励交通肇事犯罪。因为一旦涉罪，精神抚慰金、伤残及死亡赔偿金均可豁免。

　　三、机动车强制责任保险和第三者责任商业险似乎已无存在的必要

　　最近一些年来，机动车强制责任保险和第三者责任商业险在化解交通肇事矛盾，构建社会和谐中发挥了巨大的作用。新刑诉法及其司法解释实施，将彻底颠覆机动车强制责任保险和第三者责任商业险对社会稳定的作用。虽然《新刑诉法司法解释》在其一百五十五条第三款、第四款中规定“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”，但由于精神抚慰金、伤残和死亡赔偿金已被排斥在赔偿范围之外，无疑会受到机动车保险人的欢迎，它们将因此获得巨大的商业利益。一方面依现行法规向机动车保有人收取巨额保费，一方面可以因新刑法及其司法解释的施行而豁免自己的赔偿责任，对保险公司来说岂不是福音！但如果我们站在较为宏观的角度审视新刑法及其司法解释在实际施行后法律后果，我们不难看到未来的交通肇事案件中，如果受害人及其亲属在肇事车辆具备机动车强制责任保险和第三者责任商业险的情况下无法获得伤残、死亡赔偿金，对受害人及其亲属来说明显有失公平。笔者认为《新刑诉法司法解释》确有值得商榷的地方。既然死亡、伤残赔偿金均不需要赔偿，那机动车强制责任保险和第三者责任商业险的必要性也就值得立法及司法解释出台者慎重考量了。

　　四、交警部门在认定交通事故责任时会陷于两难境地

　　交警部门的事故认定书虽然只是一种证据，但基于它系交通警察根据现场勘查以及有鉴定资质的鉴定意见所作出，通常在交通事故肇事案件会作为重要的书证被法院采信。新刑诉法及其司法解释施行后必将陷交警部门在作出事故认定书时处于两难境地。根据实际案情，肇事者应当承担事故的主要或者全部责任，且应依法追究交通肇事者的刑事责任。如果据实处理，则受害人无法获得精神抚慰金、伤残和死亡赔偿金（尤其在群死群伤的场合）。一方面它必须依法追究肇事者的刑事罪责，否则涉嫌拒不移送司法罪；一方面受害人将面临获赔不能的法律后果，稍有不慎，将会酿成严重影响社会稳定的群体事件，各级政府显然是不能容许的。

　　五、问题的症结及解决办法

　　新刑诉法及其司法解释对交通肇事罪的巨大负面影响的症结在于精神抚慰金的内涵与外延，最高人民法院没有一个统一的解释，刑事有刑事的解释，民事有民事的解释，正是应为这种不统一，必将造成我国司法实践的混乱。为此，笔者提出以下建议供参考。

　　（一）赋予当事人对诉讼形式的自主选择权

　　在交通肇事犯罪的场合，受害人是否提起附带民事诉讼还是单独提起民事诉讼，受害人及其亲属应当享有自由的选择权。如果选择刑事附带民事诉讼，则意味着受害人及其亲属自愿放弃对精神抚慰金的诉求；如果他们要诉请精神抚慰金，则应当容许其单独提起民事诉讼。

　　（二）由最高人民法院重新对精神抚慰金作出统一的司法解释

　　新刑法及其司法解释对交通肇事赔偿巨大影响的根源就在于最高人民法院对“精神抚慰金”没有一个统一的解释。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》

　　（法释〔2001〕7号）第九条规定“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”根据这一解释，伤残、死亡赔偿金应属于精神抚慰金范畴。《侵权责任法》 第十六条规定“ 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十二条还规定“ 侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，这说明侵权责任法将伤残、死亡赔偿金与精神抚慰金是区分开来的，二者不是一码事。那么伤残、死亡赔偿金在最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》中也是将其作为财产损失对待的，凡此种种，不胜枚举。由于立法及司法解释混乱，客观上导致了我国法律在实际司法中的不统一，这势必严重影响到法律的严肃性。如果将伤残、死亡赔偿金与精神抚慰金切割开来，则前述问题可以得到相对化解。

　　（作者单位：湖北楚韵律师事务所）
江西省人民政府


江西省松材线虫病防治办法(省政府令第180号)


　　《江西省松材线虫病防治办法》已经2009年12月30日省人民政府第30次常务会议审议通过，现予公布，自2010年3月1日起施行。
　　

　　
　　
　　 省长 吴新雄
　　
　　 二○一○年一月二十一日

　　
　　 江西省松材线虫病防治办法
　　

　　
　　 第一条 为了有效防治松材线虫病，保护森林资源和生态环境，促进林业发展，根据《中华人民共和国森林法》、国务院《植物检疫条例》和《森林病虫害防治条例》等法律、法规的规定，结合本省实际，制定本办法。
　　 第二条 本省行政区域内松材线虫病的预防、除治和监督管理，适用本办法。
　　 第三条 松材线虫病防治应当坚持政府主导、社会参与、预防为主、综合治理的原则。
　　 第四条 各级人民政府应当加强对松材线虫病防治工作的领导，建立和完善管理制度，落实防治工作责任和防治措施。
　　 第五条 县级以上人民政府林业主管部门主管本行政区域内松材线虫病防治工作，其所属的森林病虫害防治检疫机构具体负责松材线虫病防治的检疫、检查、疫情监测、除治方案设计与技术指导以及相关监督管理工作。
　　 住房和城乡建设（园林）、交通运输、民政、科技、广播电影电视、工商、旅游、出入境检验检疫、铁路、电力、通信、邮政等主管部门和单位在各自职责范围内做好松材线虫病防治的相关工作。
　　 第六条 县级以上人民政府及其科技、林业等主管部门应当鼓励和支持相关科研、教学、生产单位开展松材线虫病防治技术研究，推广应用先进适用技术。
　　 第七条 县级人民政府林业主管部门应当根据本行政区域内松林资源分布和松材线虫病发生情况，制定松林更新改造计划，经设区市人民政府林业主管部门审核后，报省人民政府林业主管部门批准实施。
　　 有关单位和个人应当在规定的期限内完成松林更新改造计划，改善林分结构，提高松林对松材线虫病的抵御能力。
　　 禁止使用带有松材线虫病等危险性病虫害的林木种苗进行育苗或者造林。
　　 第八条 各级森林病虫害防治检疫机构应当加强对松科植物及其制品的检疫，防止疫情的传入和传播。
　　 第九条 在本省行政区域内，单位和个人跨县级以上行政区域调运松科植物及其制品的，应当向调出地森林病虫害防治检疫机构申请检疫，经检疫合格取得植物检疫证书后，方可调运。
　　 单位和个人调运松科植物及其制品，应当在调运物品到达之日起五日内将植物检疫材料报调入地森林病虫害防治检疫机构备案。调入地森林病虫害防治检疫机构可以对调运的松科植物及其制品进行复检，复检合格的，方可使用。
　　 单位和个人跨省级行政区域调运松科植物及其制品的，按照国家有关规定执行。
　　 第十条 从事电力、广播电视、通信等工程的施工单位，在林区修建电力、广播电视、通信等设施，涉及使用松木材料的，应当在施工前将施工的时间、地点通报所在地县（市、区）森林病虫害防治检疫机构。
　　 施工单位在施工结束后应当即时清理用毕的松木材料，并按照森林病虫害防治检疫机构的要求进行除害处理或者销毁。森林病虫害防治检疫机构应当对松木材料的清理、除害处理、销毁进行技术指导和监督检查。
　　 第十一条 省人民政府林业主管部门及其森林病虫害防治检疫机构应当加强对庐山、井冈山、三清山、龙虎山、九连山等重点预防区的保护，制定具体保护措施，防止松材线虫病传入。
　　 禁止将松科植物及其制品调入庐山、井冈山、三清山、龙虎山、九连山等重点预防区。
　　 第十二条 森林病虫害防治检疫机构的检疫人员有权依法进入车站、机场、港口、码头、市场、风景名胜区、林地、仓库、建设工地、木材经营加工和使用单位等场所进行松材线虫病检疫检查、查看有关材料和采样检验，有关单位和个人应当予以配合。
　　 检疫人员执行检疫任务时，应当穿着检疫制服，佩戴检疫标志并依法出示执法证件。
　　 第十三条 出入境的松科植物及其制品的检疫，由出入境检验检疫机构按照出入境植物检疫法律、法规和国家相关规定执行。出入境检验检疫机构和森林病虫害防治检疫机构应当互相通报有关检疫信息。
　　 第十四条 经检疫检查，发现染疫松科植物及其制品的，所有权人应当按照森林病虫害防治检疫机构的要求，在指定地点进行除害处理；不能进行除害处理或者未按照规定要求进行除害处理的，由森林病虫害防治检疫机构代为除害处理或者予以销毁，除害处理费用由所有人按规定标准承担。
　　 第十五条 各级森林病虫害防治检疫机构应当建立健全松材线虫病监测网络，完善监测制度，配备监测人员，加强松材线虫病疫情监测工作。
　　 第十六条 有关单位应当按照县级以上人民政府的部署和相关技术规程，根据下列分工，组织进行松材线虫病疫情调查，建立疫情调查技术档案，并及时向所在地林业主管部门报告疫情调查情况：
　　 （一）国有林场负责其经营管理的松林、松树的疫情调查；
　　 （二）乡（镇）人民政府或者乡（镇）林业工作站负责辖区内集体和个人所有的松林、松树的疫情调查；
　　 （三）自然保护区、风景名胜区、森林公园、烈士陵园、公墓管理机构负责其管理范围内的松林、松树的疫情调查；
　　 （四）住房和城乡建设（园林）主管部门负责城市公共绿化范围内的松林、松树的疫情调查；
　　 （五）交通运输、铁路部门分别负责公路、铁路用地范围内的松林、松树的疫情调查；
　　 （六）其他松林、松树的疫情调查，由其经营或者管理的单位负责实施。
　　 第十七条 发现松树有异常情况或者枯死的单位和个人，应当及时向当地人民政府或者林业主管部门报告。当地人民政府、林业主管部门接到报告后，应当责成森林病虫害防治检疫机构进行采样、鉴定。发现有松材线虫病的，当地人民政府或者林业主管部门应当及时依法采取措施，防止疫情扩散和蔓延。
　　 第十八条 在发生松材线虫病的地区，森林病虫害防治检疫机构可以指派检疫人员参加当地的道路联合检查站或者木材检查站，开展松材线虫病检疫工作。
　　 发生松材线虫病重大疫情时，设区市、县（市、区）人民政府根据疫情防治需要并报经省人民政府批准，可以在松材线虫病发生地区、毗邻地区及庐山、井冈山、三清山、龙虎山、九连山等重要预防区的交通要道设立临时性森林植物检疫检查站，防止疫情扩散蔓延。
　　 第十九条 松材线虫病发生地区的县级人民政府应当根据疫情制定松材线虫病除治方案。
　　 松材线虫病发生地区内的松科植物（以下简称疫木）由本办法第十六条 规定的单位组织专业队伍按照松材线虫病除治方案和防治技术规程进行统一清理。所有权人或者经营管理者应当予以配合，不得拒绝、阻碍。
　　 村集体经济组织应当协助做好疫木的统一清理工作。
　　 第二十条 清理疫木所需的林木采伐许可证，由组织清理的单位按规定办理。
　　 清理疫木和为预防松材线虫病进行更新采伐的松树，其采伐指标在采伐限额内予以优先安排。
　　 第二十一条 疫木采伐期间，所在地森林病虫害防治检疫机构应当实施全过程监督，防止疫木丢失。采伐后，疫木的伐桩必须采用药剂或者覆盖等措施进行处理，确保伐桩完全达到除害处理的要求。
　　 第二十二条 疫木不得调出松材线虫病发生地区。因当地不具备安全利用条件或者其他特殊情形确需向外地调运疫木的，应当按照国家有关规定办理调运手续。
　　 疫木不能实行安全利用的，应当采取烧毁或者其他方式进行除害处理。
　　 第二十三条 利用疫木加工板材、人造板、造纸的定点加工企业应当在每年的安全期内完成对疫木加工和加工剩余物的集中除害处理工作。疫木加工安全期为每年的11月1日至次年3月31日，县级以上人民政府林业主管部门可以根据当地实际情况作出适当调整，予以公告，并报省人民政府林业主管部门备案。
　　 利用疫木加工板材、人造板、造纸的定点加工企业应当建立原材料收购台账、产成品销售台账。县级以上人民政府林业主管部门应当加强对利用疫木加工板材、人造板、造纸的定点加工企业的监督检查。
　　 第二十四条 县级以上人民政府应当加大对松材线虫病防治经费的投入。
　　 县级以上人民政府财政、林业主管部门应当加强对松材线虫病防治经费使用的管理，建立有效的资金使用管理和监督制度。禁止任何单位和个人挤占、截留、挪用松材线虫病防治经费。
　　 第二十五条 依法承担松材线虫病防治职责的单位有下列行为之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分；造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　 （一）未依法履行松材线虫病防治职责，造成严重后果的；
　　 （二）违反规定的权限、程序核发林木采伐许可证和植物检疫证书的；
　　 （三）挤占、截留、挪用松材线虫病防治经费的；
　　 （四）其他滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的行为。
　　 第二十六条 违反本办法第十条第二款规定，从事电力、广播电视、通信等工程的施工单位，在施工结束后未即时清理用毕的松木材料的，由森林病虫害防治检疫机构责令改正，逾期不改的，处2000元以上1万元以下罚款。
　　 第二十七条 违反本办法第二十二条规定，擅自调运疫木的，由森林病虫害防治检疫机构处2000元以上1万元以下罚款。
　　 第二十八条 违反本办法第二十三条第一款规定，未在疫木加工安全期内完成对疫木加工和加工剩余物的集中除害处理工作的，由森林病虫害防治检疫机构责令改正，拒不改正的，处1万以上3万元以下罚款。
　　 第二十九条 对违反本办法规定的其他行为，《中华人民共和国森林法》、《中华人民共和国进出境动植物检疫法》、《植物检疫条例》、《森林病虫害防治条例》、《江西省森林条例》、《江西省植物检疫办法》、《江西省森林病虫害防治办法》等法律、法规、规章已有法律责任规定的，从其规定。
　　 第三十条 本办法自2010年3月1日起施行。