青岛市对外贸易承包经营暂行办法

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从主观要件中对“明知”的认定问题的探讨

郭山珉

主观罪过是犯罪构成的必要要件，它是行为人承担刑事责任的主观基础和内在根据，而探讨研究犯罪的主观罪过中的“明知”问题，则对于我们确定犯罪行为的性质，衡量犯罪人的主观恶性，从而对于解决犯罪人的刑事定性、责任具有重要的意义。
我国刑法第14条规定：“明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。”而犯罪故意，则是明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的一种心理态度，没有犯罪故意就不能成立故意犯罪，二者是密切联系的。以往的教科书和学说界对何为故意犯罪，未持有异议，这是因为我国刑法14条对此已作了规定解释，下了定义，但对社会危害性的认识是否应包括在明知内容之中？这在刑法理论上争议颇多，笔者就此谈点个人观点，供商榷。
根据辨证唯物主义的一般原理，人的心理状态，主要是由他的意识活动和意志活动组成。而人的意识和意志，是高度组织了的物质即人脑的产物。这就是说，人的心理活动作为一种精神现象是从物质世界产生并依赖于物质世界，因此，人们的感觉、意识、观念、概念以及整个思想活动，作为一种心理事实，是客观世界的反映。
意识因素是指人们在进行社会活动时，对客观世界的认识活动，人们的行为活动只有在认识活动的基础上，才会有明确的指向对象，才能有确定的行动方向，才能实现理想的目的。因此，意识因素是主观罪过的首要内容，主观罪过的成立与否首先取决于意识因素的有无。
意志因素是指人们在进行社会活动时，对即将要实施或正在实施的行为具有支配和控制的心理活动。在主观罪过的心理活动中意志因素是在意识因素基础上形成并直接决定着行为的发展方向和行为的价值取向。所以，在主观罪过中，意志因素是最终决定主观罪过性质的内在依据。
犯罪故意也是由两个因素构成：一是认识因素，即行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果；二是意志因素，即行为人希望或放任危害结果的发生。犯罪故意是以认识因素为基础的，意志因素不过是在认识因素基础上形成的决定行为实施的内在力量。具体而言，犯罪故意具有以下特征：
（一）、在认识因素上，必须“明知”自己的行为会发生危害社会的结果。“明知”是犯罪故意认识因素的前提和标志，表明行为人在决意实施某种行为之前，已经明确地意识到了自己实施这种行为将对社会利益构成的危害。就认识的内容而言，刑法理论上存在着几种不同的观点，一种观点认为，作为犯罪故意认识因素的“明知”，主要是指行为人对自己行为所具有的危害社会性的认识，只要行为人明知自己的行为具有一定的社会危害性，行为人的认识因素就已经符合犯罪故意中“明知”的要求；另一种观点认为，违法性是犯罪社会危害性在法律上的表现，对犯罪社会危害性及其程度的认识应当以对违法性的认识为客观参照标准，主张以“违法性的认识”去替代“社会危害性认识”；第三种观点认为对社会危害性的认识不是“明知”的必要内容。笔者同意第三种观点，我们认为，对犯罪的社会危害性的认识不是故意犯罪明知的必要内容，不但是由决定犯罪的社会危害性（不是一般的社会危害性）的依据和标准的这一不属于明知的内容的刑事违法性所决定的，而且也是由犯罪的社会危害性这一具有相对独立的行为的客观属性所决定的，它没有必要被纳入到故意犯罪行为人的认识内容中而作为犯罪故意成立的基础。其理由是：第一，犯罪的社会危害性具有客观的属性，因此对它进行的评价标准也同样是客观的，它并不会以行为人有无认识、如何认识而随意发生变化。行为人主观上没有认识到自己行为具有的社会危害性，并不能改变行为本身所具有的社会危害性这一客观属性，也不影响我们评价社会危害性有无的客观标准。第二，将对社会危害性的认识纳入犯罪故意明知的范围，无助于对犯罪故意的正确认定。如果行为人认识到自己的行为具有社会危害性，但行为实际上不具有刑事违法性，依然不能成立（故意）犯罪。第三，在社会现实中，认识错误的现象是大量存在的。如有的行为人对他人实施“安乐死”，自以为是解除患病者的痛苦，因二不存在社会危害性。但法律却不会因此而否认其犯罪故意的存在。又如有的妇女在遭受强暴时奋起反抗杀死不法侵害人，自以为是“杀人犯法”已具有社会危害性，但这一行为在事实上不存在社会危害性，法律也不能以行为人的自我认识为标准认定她已具有犯罪的故意。不可否认，司法实践中绝大多数的犯罪行为人对行为的社会危害性是有认识的，甚至某些犯罪的故意还要求行为人认识到刑法规定的特定事实，如销赃罪、洗钱罪等，否则不成立该罪。但这种认识是在行为人故意认识因素已经具备的基础上，再结合行为人的意志因素希望或放任所造成的结果来确定为故意犯罪。当然这里所说的结果，需按照刑法分则规定具体罪的构成要件来确定，既可以是结果犯，也可以是行为犯；既可以是实行犯，也可以是帮助犯；既可以是对结果的概括性认识，也可以是对因果关系的基本部分的认识。
（二）、在意志因素上，必须是行为人对将要发生的危害结果持“希望”、“放任”态度，既直接故意和间接故意。“希望”和“放任”是人在意志倾向上的两种基本表现形式，它们共同构成了犯罪故意“明知”的意志因素。所谓“希望”，即行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这一结果的发生，发生危害结果是行为人实施危害行为所要实现的目的，它常常是通过行为人外在的，促使这种危害结果发生的积极行为得以体现的。希望意志具有三个特征：其一，希望具有目的性，以目的为核心，犯罪目的是希望意志的核心和指向，是希望意志的始点与归宿。其二，希望具有积极性，行为人希望实现主观的目的，总是根据自己的需要改变客观世界，最终满足自己的愿望，因此，希望增强了行为人犯罪的意志。其三，希望具有坚决性，希望的通俗解释是“追求”，行为人会千方百计地实现自己的目的，在行为上，希望意志的坚决性即可以反映在犯罪的预谋上，如制定周密的计划，进行犯罪的准备，也可以表现在犯罪的实行上，如攻击被害人的要害部位，反复实施侵害行为等。而所谓“放任”，即行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，仍然放任这一结果的发生，行为人对已经明知的危害社会结果既不积极追求，也不坚决反对，而是听任其发展的心理。在这种心理状态下，行为人常常表现出对其行为导致的危害社会结果的漠不关心，显示了这种结果的出现并不违背行为人意愿的状态。在司法实践中，“放任”通常有三种情况：第一，为实现某一犯罪的意图而放任另一个危害结果的发生。这里又分为两种情况，一是对同一对象实施犯罪行为时，放任另一危害结果的发生。例如，行为人为了抢劫被害人的财物而使用暴力，对被害人死亡持放任态度。这种情况通常是按结果加重处理。二是对某一对象实施犯罪行为时，放任对另一对象造成危害结果。例如，丈夫为了杀妻子，在妻子的碗里投放毒药，明知孩子因分食会中毒，由于杀妻心切而放任孩子的死亡。第二，为实现一个非犯罪的意图而放任危害结果的发生。例如，猎人为了击中猎物，对正在猎物旁割草的小孩子可能被一同击中而不顾，结果一枪打出，击中小孩。需要说明的是，作为放任的间接故意，不存在犯罪未遂的问题。第三，并非明确追求具体后果，而是在瞬间的情绪冲动下不计后果地实施危害行为，放任危害结果的发生。例如，聚众斗殴中有的人临时起意，拔刀就捅，不计后果，对死亡结果有预见，但不是明确的希望死亡的发生，而只是抱住放任的态度。当然，从一般意义上说，持希望意志的直接故意在主观恶性上较持放任意志的间接故意要深些，但这不是绝对的。我国刑事立法对两种故意未作处罚上的区别对待是有深刻道理的。因为从根本上来说，意志因素主要反映罪过性质，而不在于主要反映主观恶性的深浅。
综上所述，笔者认为我国刑法第14条对故意犯罪认识因素的规定落脚在“明知自己的行为会发生危害社会的结果”上，并不具有充足的理论根据和实践依据，因此应当修改为：“明知自己的行为会发生某种在事实上危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。”这样的规定表述表明行为在事实上是否具有社会危害性已不在行为人的明知范围之内。因为事实上的社会危害性是出现在行为实施之后，因此，行为人对此有无认识已不影响到犯罪故意认识因素的成立。唯有如此，我们才能有可能将犯罪故意的认定标准贯彻于司法实践的全部与始终，才能有效地维护法制的严肃性与统一性。

作者单位：南京铁路运输检察院 联系电话025-85821258




安徽省淮北市人民政府办公室


淮北市人民政府办公室关于印发淮北市廉租住房保障办法的通知
淮政办〔2008〕53号


濉溪县、各区人民政府，市政府各部门、各直属机构：

《淮北市廉租住房保障办法》已经市政府研究同意，现印发给你们，请遵照执行。

二○○八年五月十日　　　　


淮北市廉租住房保障办法

第一章 总 则

第一条 为完善多层次住房保障体系，解决城市最低收入家庭住房问题，根据《国务院关于解决城市低收入家庭住房困难的若干意见》（国发〔2007〕24号）和《安徽省人民政府关于解决城市低收入家庭住房困难的实施意见》（皖政〔2007〕106号）及《廉租住房保障办法》（建设部等九部门令第162号）等有关规定，经市政府同意，制定本办法。

第二条 本办法所称廉租住房，是指政府在住房领域实施社会保障职能，向具有本市非农业常住户口的最低收入家庭提供的租金相对低廉的普通住房。

第三条 市房地产管理部门是城镇廉租住房的行政主管部门，负责本市廉租住房的建设和管理工作。
市监察、发改、民政、财政、国土、建设、统计、规划、税务、金融管理等部门，按照职责分工，负责廉租住房保障的相关工作。

各区、街道办事处、社区负责协助城镇廉租住房管理部门办理住房保障的有关管理、服务工作。

第四条 本办法适用于本市行政区范围内廉租住房的管理。

第二章 保障方式、保障对象和认定标准

第五条 廉租住房保障方式实行货币补贴和实物配租等方式相结合，主要通过发放租赁补贴，增强低收入家庭在市场上承租住房的能力。凡符合廉租住房保障条件的，要做到应保尽保。

本办法所称租赁住房补贴，是指市政府向符合廉租住房保障条件的申请对象（家庭）发放补贴，由其到市场上租赁住房。

本办法所称实物配租，是指市政府向符合廉租住房保障条件的申请对象（家庭）直接提供住房，并按照廉租住房租金标准收取租金。

第六条 申请享受廉租住房保障的家庭（以下简称申请家庭）应同时具备以下条件：

（一）本市城区最低收入家庭，至少有1人取得3年以上（含3年）本市非农业常住户口，且在本市生活和居住；

（二）家庭成员之间具有法定的赡养、扶养或抚养关系；

（三）家庭人均住房建筑面积低于12平方米；

（四）家庭月人均收入低于本市城区居民最低生活保障标准，且连续享受最低生活保障待遇3个月以上。

第七条 保障对象户口的认定：

（一）以市公安机关核发的城镇居民户口簿为准，一户一证；

（二）因无住房暂时落户在集体户口、街道办事处、居民委员会或者亲戚、朋友处的申请家庭，视为单独一户；

（三）同一住址内有两个以上户口薄的，按户口薄分别认定。人口以同期本市民政部门批准的享受最低生活保障待遇确定的人口为准。

第八条 下列情形之一的可以认定为申请家庭的住房面积：

（一）私有房屋；

（二）承租的公有房屋（不含集体宿舍）；

（三）实际居住的产权或使用权为申请人父母或子女的住房；

（四）自申请之日前5年内出售、转让或者出租的住房；

（五）已拆迁的房屋，其中尚未落实还原住房的，按拆迁还原合同记载的原房屋面积认定；已安置尚未入住的，按实际安置面积认定；以货币方式补偿的，按货币补偿面积认定。

住房建筑面积的计算按国家有关规定执行。

第三章 廉租住房保障标准

第九条　市政府根据本市家庭平均住房水平、财政承受能力以及城市最低收入住房困难家庭的人口数量、结构等因素，以户为单位确定廉租住房保障面积标准。

第十条　采取货币补贴方式的，补贴额度按照城市最低收入住房困难家庭现住房面积与保障面积标准的差额，无住房的全额，给予每月每平方米7元的租赁住房补贴。

第十一条　采取实物配租方式的，单套建筑面积控制在50平方米以内。实物配租的住房租金标准为每月每平方米（建筑面积）1元。

第四章 廉租住房申办程序

第十二条 申请家庭推选出具有完全民事行为能力的申请人，向辖区居民委员会提出书面申请，如实填报家庭的基本情况，并提交下列材料：

（一）廉租住房申请审批表；

（二）家庭成员的身份证明和户籍证明；

（三）现住房证明（房屋产权证明、房屋租赁合同等）；

（四）市民政部门核发的享受最低生活保障金的证明；

（五）军、烈属或残疾人等相关证明。

第十三条 辖区居民委员会受理后5个工作日内登记、造册、建档，并对申请人身份、家庭收入和住房状况进行核查，召集居民代表民主评议，集体研究；初审符合条件的进行为期3天的公示，公示后无异议的提出初步审查意见，报辖区街道办事处汇总核实后，由街道办事处连同登记、造册、公示的全部资料报送区政府承办单位。

第十四条 各区政府承办单位在收到报送材料后5个工作日内，完成对申请家庭情况的核定工作，并将核定结果返回所在居委会进行第二次公示，时间为3天。公示无异议的，由各区政府承办单位将全部材料报送市房地产管理部门审批；公示有异议的，经核实不符合条件的，取消申请资格。

第十五条 市房地产管理部门自收到各区政府申报材料15个工作日内，对申报家庭的情况进行复核、审查。经审查符合条件的，市房地产管理部门将申请家庭的基本情况在《淮北日报》、市房地产管理局网站进行公示，时间为5天，无异议的，由市房地产管理部门予以登记。

第十六条 实行租金补贴的，各区政府承办单位依据审批和资金拨付计划安排，并通过当地银行按月发放租金补贴。享受廉租住房补贴的家庭，持统一发给的磁卡或存折按月到当地银行领取租金补贴。

第十七条 实行实物配租的，按住房困难程度、登记先后次序等采取公开摇号的办法进行。获得配租廉租住房的家庭，应当与市房地产管理部门签订廉租住房租赁合同。配租家庭拒绝签订合同的，取消其实物配租资格。

第五章 保障资金及房屋来源

第十八条 廉租住房保障资金，采取多种渠道筹措：

（一）住房公积金增值收益提取贷款风险准备金和管理费用后的余额；

（二）土地出让净收益中按照不低于10%的比例；

（三）市县（区）财政年度预算安排；

（四）中央预算内投资补助和中央财政廉租住房保障专项补助资金；

（五）省级财政补贴；

（六）实物配租的廉租住房租金收入；

（七）社会捐赠及其他方式筹集的资金。

廉租住房租金收入，按照有关规定，实行收支两条线管理，专项用于廉租住房的维修管理。

提取贷款风险准备金和管理费用后的住房公积金增值收益余额，全部用于廉租住房建设。

第十九条 廉租住房保障资金实行专项管理、分帐核算、专款专用、专项用于廉租住房保障开支，不得用于其它开支。

廉租住房保障资金实行项目预决算管理制度，实行国库集中支付。

第二十条 市房地产管理部门应于每年10月底前向市财政部门报送下一年度廉租住房资金预算，市财政部门要根据预算情况予以审核，制定廉租住房资金的年度使用计划，报市政府批准后实施。

第二十一条 廉租住房的来源如下：

（一）政府出资兴建的用于廉租的住房；

（二）政府出资购置或回购的用于廉租的住房；

（三）社会捐赠的符合廉租住房标准的住房；

（四）腾退或空置的符合廉租住房标准的直管公有住房；

（五）低收入家庭承租的符合廉租住房标准的现租住的直管公有住房；

（六）原承租户腾退的廉租住房;

（七）政府根据本地情况多渠道筹集的符合廉租住房标准的住房。

第二十二条 新建廉租住房，应当采取配套建设与相对集中建设相结合的方式，主要在经济适用住房、普通商品住房项目中配套建设。

第二十三条 廉租住房建设用地由政府采取划拨方式供应。廉租住房建设一律免收城市基础设施配套费等各种行政事业性收费和政府性基金。

第二十四条 鼓励社会机构投资建设廉租住房、购买住房作为廉租住房或捐赠廉租住房、资金等。

第六章 廉租住房的管理

第二十五条 城镇廉租住房租金补贴统计发放工作由各区建设或民政部门具体负责承办，辖区街道办事处和社区居委会应做好廉租住房保障的各项基础工作。

第二十六条 各区政府承办单位应在每季度最后一个月份的25日前，向市房地产管理部门报送本辖区廉租住房保障租金补贴计划，以便市政府有关部门统筹安排资金。

第二十七条 各区政府应每年对享受廉租住房申请家庭的收入情况及住房情况进行一次摸底审核，并将审核情况及时报送至市房地产管理部门。各区政府应建立健全落实廉租住房各项保障制度，确保应保家庭得到保障。

第二十八条 市房地产管理部门应当会同有关部门对申报情况进行复核、公示，并按照复核结果，调整租赁住房补贴或廉租住房。

第二十九条 对已经登记为廉租住房保障对象的城市居民最低生活保障家庭，凡申请租赁住房货币补贴的，要优先安排发放补贴，做到应保尽保。

实物配租应当优先面向已经登记为廉租住房保障对象的孤、老、病、残等特殊困难家庭以及其他急需救助的家庭。

第三十条 市房地产管理部门应当组织对享受廉租住房保障的最低收入家庭的收入、住房情况定期进行核查。

第三十一条 廉租住房承租人必须按照《廉租住房租赁合同》定期交纳房租，不得拖欠。

第三十二条 享受廉租住房待遇的最低收入家庭有下列情况之一的，市房地产管理部门可收回其承租的廉租住房，或者停发租赁住房补贴：

（一）未如实申报家庭收入、家庭人口及住房状况的；

（二）家庭人均月收入连续1年以上（含1年）超出政府规定的最低收入标准的；

（三）因家庭人数减少或住房面积增加，人均住房面积超过规定标准的；

（四）将承租的廉租住房转借、转租的；

（五）擅自改变房屋用途的；

（六）连续6个月（含6个月）以上未在廉租住房中居住的；

（七）连续6个月（含6个月）以上拒不交纳租金的。

第三十三条 对租赁合同期已满或因家庭收入、人口、住房情况发生变化已不再符合承租廉租住房条件，需要腾退，但立即迁出又有困难的，经市廉租住房行政主管部门批准，可以在承诺期限内续租，续租租金按市场租金交纳。

第三十四条 市房地产管理部门负责做好廉租住房租金的收取、管理工作，并建立廉租住房报表制度，定期向市廉租住房相关部门送交廉租住房配租情况统计报表。

第七章 罚 则

第三十五条 违反本办法规定，不如实申报家庭收入及住房情况，采取欺骗手段骗取廉租住房保障的：

（一）对获得住房租赁补贴的，责令其退还已获得的住房租赁补贴；

（二）对获得实物配租的，责令其退出廉租住房，补交市场租金和廉租住房租金的差额。

第三十六条 承租廉租住房的家庭，当家庭人均月收入连续1年超过本市居民低收入标准时，如不及时报告，由市房地产管理部门收回廉租住房，补交市场租金与廉租住房租金的差额。对不能按期腾退廉租住房且无正当理由的，依法责令其退房。

第三十七条 承租廉租住房的家庭擅自将廉租住房转租的，由市房地产管理部门收回房屋，没收非法所得。

第三十八条 廉租住房行政管理工作人员，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依照有关规定给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第八章 附 则

第三十九条 濉溪县可根据本办法制定实施办法。

第四十条 本办法由市房地产管理局负责解释。

第四十一条 本办法自发布之日起施行。